Отдельные виды договоров

И. С. Перетерский. "Всеобщая история государства и права. Древний Рим"
Юридическое изд-во НКЮ СССР, М., 1945 г.
OCR Yurkonsultacia.Ru
Приведено с некоторыми сокращениями

153. Классификация договоров. По мере развития торговли и умножения видов договоров возникла необходимость классифицировать по отдельным типам все существующие договоры (т. е. признававшиеся римским правом контракты). Гай в основу классификации договоров кладет способ заключения договора и разделяет все договоры на 4 группы: «aut re contrahitur obligatio, ant verbis, aut litter is, aut consensu» (Инст. 3.89)
а) Реальными договорами называются такие, которые требуют для своей действительности передачи вещи (res).
б) Вербальными.
... Получивший вещь в бсуду должен пользоваться ею сообразно с ее назначением, отвечает за ее сохранность и должен возвратить ее собственнику, согласно договора. Интересы получившего ссуду гарантировались тем, что предмет ссуды не мог быть потребован обратно ранее указанного в договоре срока.
в) Передача вещи на хранение — depositum. Под этот договор подходят сделки по временному хранению чужих вещей (например источники говорят о хранении вещей в банях). Хранение производится безвозмездно (иначе будет не depositum, а наем). Особым видом depositum является передача вещи на хранение, вызванная необходимостью, например в случае пожара, кораблекрушения, обвала (depositum miserabile). В этих случаях претор устанавливал иск в двойном размере против лица, взявшего имущество на хранение при указанных обстоятельствах и не возвратившего имущество.
Наряду с этим имеется т. н. depositum irregulare: на хранение вносится не определенная вещь, а вещи, определенные родовыми признаками, чаще всего — деньги. Получивший вещи (обычно менялы, производившие и операции хранения чужих денег) обязан возвратить не те самые вещи, которые он получил, а столько же таких же вещей. В этом — сходство depositum irregulare с займом. Но отличие заключается в том, что взявший вещи на хранение не может удерживать их у себя впредь до зачета или удовлетворения требований, которые он имеет к сдавшему вещи на хранение (как это имеет место при займе). Отличие это базируется на том, что depositum irregulare преследует цели удовлетворения интересов сдающего на хранение, а заем совершается в интересах лица, получающего деньги или вещи.
г) Fiduсia — один из древнейших договоров. Вещь передается в собственность другой стороне, но получивший вещь обязан при наступлении известных условий вернуть ее или передать ее другому лицу. В этой форме совершался древнейший залог. Сюда же относится продажа подвластного лица для его освобождения, передача вещи для временного хранения и т. п.
Первоначальной гарантией исполнения этого договора была «верность» (fides) лица, получившего вещь. Но со временем был введен особый иск о возвращении вещи. Лицо, незаконно отказавшееся вернуть вещь, считалось «бесчестным», так как оно нарушило доверие.
Отношения, оформлявшиеся путем fiducia, составили в позднейшее время предмет других договоров. Поэтому fiducia уже исчезает в позднейшем римском праве (и о ней уже нет упоминаний в кодификации Юстиниана).
д) Договор о залоге. Договор о передаче вещи в залог (pignus) требует вручения вещи кредитору.
155. Вербальные договоры. а) Стипуляция. Основным видом вербальных договоров является стипуляция, с которой мы уже ознакомились выше. Но стипуляция подвергается некоторым изменениям. С одной стороны, с развитием оборота, ослабляется формализм: стипуляция может совершаться любыми словами (и не на латинском языке), а впоследствии не требуется даже, чтобы ответ должника был выражен в тех же словах, как вопрос кредитора. С другой стороны, стипуляция постепенно утрачивает свой характер чисто словесного договора. С конца периода республики распространяется обычай составлять протокол о произведенной стипуляции. Письменное оформление стипуляции является следствием распространения письменности в римской жизни, в частности в римском правде. Словесная форма уже не является достаточно надежной.
Значение письменного документа о стипуляции непрерывно возрастает. Подпись должника является достаточным основанием для предъявления к нему иска. Документ заменяет устную стипуляцию, и тем самым стимуляция приближается к письменным договорам. Но наряду с этим стипуляция может совершаться и в словесной форме.
Стипуляция играла огромную роль в римском праве. Она была очень выгодна для кредиторов в виду своего одностороннего характера: должник был строго обязан выполнить те действия, которые он обещал, и судья не может вносить каких-либо изменений в содержание обещания должника. Не меньшее значение имело и то обстоятельство, что в стипуляции не указывалось то основание (заем, купля-продажа и т. п.), в силу которого обязательство возникает.
В форме стипуляции могло быть зафиксировано и получить юридическую силу любое соглашение сторон. Путем стипуляции можно было совершить новацию любого обязательства. Можно было придать обязательную силу соглашению, которое, само по себе, не пользовалось исковой защитой. Тем самым стипуляция давала острое оружие в руки богатых кредиторов. Немалое значение имело в частности то обстоятельство, что путем стипуляции могла быть установлена ответственность нескольких лиц (как поручителей, так и самостоятельных должников) и установлены требования нескольких кредиторов против одного должника.
б) Dotis dictio — обязательство дать приданое вступающей в брак. Это обязательство устанавливается путем словесного заявления отца невесты или восходящих по отцовской линии или самой невесты. Кроме того, должник одного из указанных лиц может обязаться уплатить долг мужу; в этом случае dotis dictio является цессией требования. В позднейшем римском праве этот способ установления приданого вышел из употребления.
в) lusiurandum libеrti — обязательство раба, освобождаемого; на волю, совершить в пользу бывшего господина дарение или выполнить иное обязательство или оказывать ему услуги (Инст. Гая, 3.96). Это обязательство устанавливалось первоначально в форме религиозной клятвы (iusiurandum), но затем давало основание для судебного иска. Как уже было указано, обязанности, возлагавшиеся на освобожденного, представлялись чрезвычайно обременительными, и освобождение на волю являлось лишь изменением формы эксплоатации подвластных лиц.
156. Литтеральные договоры. С конца республиканского периода договаривающиеся стороны нередко оформляли свои взаимоотношения путем составления письменных документов (на дощечках, а в период империи — и на папирусе). Но в этих случаях письменный документ являлся лишь доказательством заключения договора и не являлся необходимым для самого существования договора.
Литтеральными же договорами в собственном смысле слова называются такие, которые требуют письменной формы, как обязательного условия самого возникновения договора. В Риме был только один такой вид договоров, возникший в конце республики и уже исчезнувший в период империи (примерно — в III ст.). Римские хозяева (paterfamilias), которые вели сельское хозяйство или торговлю, нередко производили записи поступлений и выдач. Вероятно, они вели записи в форме книг: а) поступлений (codex accepti), б) выданных сумм (codex expensi). Если в книгу выдач внесена сумма, данная кому-либо, и это последнее лицо признает получение этой суммы (в частности, путем соответствующей записи в своем codex accepti), то в силу этой записи и возникает договор. Но в Институциях Юстиниана уже констатируется, что «некогда обязательство возникало в силу записи, но теперь это уже не употребляется» (I. 3.21).
157. Консенсуальные договоры,— т. е. договоры, для действительности которых достаточно одного соглашения сторон. Придание обязывающей силы самому факту соглашения свидетельствует о большом развитии оборота и юридической техники. Удобство этой формы для быстроты производства операций, вообще, для интересов крупных купцов является весьма значительным. Гай подчеркивает удобства этой формы: консенсуальные договоры могут заключаться и между отсутствующими путем письма или посредника (Инст. Гая, 3.136). Понятно поэтому, что ряд важнейших для делового оборота договоров являются консенсуальными.
а) Купля-продажа — emptio-venditio есть договор, в силу которого продавец обязуется предоставить покупателю вещь в собственность за уплату цены, выраженной деньгах (pretium). Предметом купли-продажи может быть любое имущество, не изъятое из оборота — рабы, скот и т. п. движимые вещи (merx), участки земли и пр.
В древнейшем праве отношения купли-продажи облекались, как мы видели, в сложные формы mancipatio и in iure cessio. Но постепенно эти формы уже стали не соответствовать интересам рабовладельцев. Развитие частной собственности, умножение сделок по продаже рабов, продуктов сельского хозяйства и т. п., а также развитие оборота с перегринами (для которых были недоступны древние формы римских сделок),— все это привело к необходимости признания неформальной купли-продажи, заключаемой путем лишь соглашения сторон (без каких-либо иных действий). Это упрощение формы, ускорение заключения сделки и связанное с этим облечение купли-продажи в форму консенсуального договора, представляло определенный интерес для крупных землевладельцев и торговцев, тем более, что это давало возможность продавать и отсутствующие при заключении договора вещи (например, будущий урожай).
Купля-продажа является одним из наиболее важных видов договора в развитом обществе рабовладельцев. Путем деятельности претора, эдилов (которые ведали рынками, где продавались рабы и скот) и римских юристов была выработана чрезвычайно детальная и казуистическая регламентация этого договора. Мы, естественно, имеем возможность осветить лишь некоторые основные вопросы.
Главнейшей обязанностью продавца является передать вещь, обязанностью покупателя — уплатить цену. Для перехода права собственности к покупателю необходимо не только заключить договор, но и передать вещь. Передачу должен совершить продавец. Однако, с момента заключения договора риск случайной гибели вещи лежит на покупателе; если же до передачи вещи последняя будет уничтожена или повреждена не по вине продавца, то покупатель обязан уплатить покупную цену (спорно, однако, существовало ли такое правило еще в классическом римском праве). Продавец отвечает перед покупателем, если проданная вещь будет отобрана от покупателя по суду третьим лицом, которому принадлежит право собственности на вещь (ответственность за эвикцию). Что же касается ответственности продавца за недостатки проданной вещи, то первоначально продавец отвечал лишь за отсутствие в вещи гарантированных качеств, а также в случае, если он намеренно скрыл недостатки вещи. По мере развития рабовладения и концентрации земельной собственности происходит расширение ответственности продавца. Повидимому это расширение было установлено прежде всего для случаев продажи рабов и скота. Устанавливается, что продавец должен сообщить о всех недостатках вещи, кроме лишь тех, которые являются явными и могут быть установлены покупателем при осмотре вещи. Если же после заключения договора и перехода вещи к покупателю в ней окажутся скрытые недостатки, то покупатель может предъявить к продавцу иск о расторжении договора или о понижении покупной цены.
Цена вещи устанавливается по соглашению сторон. Кроме некоторых исключительных случаев (обман и т. п.) установленная сторонами цена является для них обязательной: не требуется соответствия цены действительной стоимости вещи. Более того, юристы прямо говорят, что является естественным покупать за меньшую цену, чем стоит вещь, и продавать ее выше действительной стоимости и что стороны обманывают друг друга (1. 22 § 3 D 19.2). Из этого видно, что всякого рода купеческие уловки были широко распространены в Риме.
Развитие оборота приводит к появлению кредитных сделок: цена уплачивается не в момент заключения договора, а впоследствии. Такие соглашения являются действительными, и Гай прямо говорит, что «купля-продажа является заключенной, когда стороны условились о цене, хотя бы цена не была еще уплачена и не было дано задатка» (Инст. Гая, 3.139).
б) Наем — locatio-cotiductio — временное возмездное пользование чужой вещью (в том числе, по воззрениям римских юристов,— и рабом) или свободным человеком (пользование его рабочей силой). Отношения найма получили серьезное развитие с —II ст., в связи с концентрацией землевладения и ростом торговли. Ранее других случаев найма повидимому появился наем рабочего скота и рабов. Затем появляется мелкая аренда земли. Возникают многочисленные ремесленные специальности, и представители этих специальностей заключают договоры личного найма. Приезд в Рим перегринов вызывает необходимость в сдаче им помещений; наем жилья возникает и вследствие обнищания широких масс городского населения и появления в городе обезземеленных крестьян, не имеющих возможности обзавестись собственным жильем. В результате постепенно начинают различаться три вида найма:
аа) locatio-conductio rei — наем вещи. Основными обязанностями нанимателя являются: пользоваться вещью сообразно с ее назначением, уплачивать наемную плату, возвратить вещь в исправности по истечении срока. Нанимателями, по общему правилу, являлись бедняки, не имевшие возможности приобрести имущество в собственность. Отсюда — необеспеченное положение нанимателей. Например, если собственник вещи продаст ее другому лицу, то наниматель не может требовать от приобретателя продолжения отношений найма (хотя бы срок договора найма еще не истек). Более того: император Каракалла установил, что если собственник нуждается в вещи для личного пользования, то он может отобрать ее до истечения срока от нанимателя;
бб) locatio-conductio operarum — договор о предоставлении свободным человеком своей рабочей силы за плату (устанавливаемую обычно поденно). В основе римского государства лежал труд рабов, и потому наем свободных людей встречался сравнительно редко. И заключение найма свободным человекам рассматривалось, как нечто несовместимое с положением свободного человека — последний занимался тем же, чем занимаются рабы. «Там, где рабство является господствующей формой производства, там труд становится рабской деятельностью, т. е. чем-то бесчестящим свободных людей» (Маркс и Энгельс, XIV, 450). Это воззрение на труд, как на что-то позорное, вообще, характерно для эксплоататоров, и не только в Риме. Предметом locafio-conductio operarum являлся лишь неквалифицированный труд, не требующий специальных знаний. И воззрения эксплоататоров на труд приводили к тому, что интересы нанявшегося не ограждались. Никаких правил о размере платы не устанавливалось: здесь действовал произвол экаплоататоров. Например, если нанявшийся заболевал, то то он терял право на какую-либо плату;
вв) locatio-conductio opens faciendi — договор подряда. Подрядчик обязуется выполнить определенную работу, например, построить дом из материалов заказчика или перевезти груз по морю. За это он получает плату, но не определяемую временем, затраченным на выполнение работы, а устанавливаемую за выполнение всей работы в целом.
в) Поручение — mandatum. Одно лицо возлагает на другого выполнение какого-либо дела, например, купить вещь, вести судебный процесс; со временем содержанием этого договора могло явиться и заведывание всеми делами давшего поручение. Поверенный в этом случае часто назывался procurator.
Поверенный обязан точно выполнить данное ему поручение; если он злоупотребил оказанным ему доверием, то это влекло его «бесчестие».
Выполнение поручения является в принципе безвозмездным, и этим признаком поручение отличается от locatio-conductio operarum или operis faciendi. Римские юристы объясняли это темл что договор поручения ведет свое происхождение из отношений долга и дружбы, и получение платы противоречит выполнению нравственной обязанности (1. 1 § 4 D 17.1). Но в действительности это объясняется тем, что по воззрениям рабовладельцев возмездное предоставление работы позорило свободных людей (см. выше). Но как же при таких условиях римские юристы, врачи, учителя получали огромные деньги за свой труд? Здесь римские юристы придумали удивительную фикцию. Поверенный не может получить платы за свой труд, но лицо, давшее поручение и получившее пользу от выполнения этого поручения, могло дать деньги поверенному в виде выражения своего «почтения». Этот «знак уважения» назывался honorarium. В состав гонорара входило возмещение расходов поверенного и его вознаграждение. Постепенно установление гонорара сделалось обычным, и гонорар мог подлежать взысканию в порядок экстраординарного процесса. Тем не менее, хотя гонорар фактически и являлся не чем иным, как платой, но совсем иначе представляли дело римские юристы. Они не отличались скромностью. Например, Ульпиан говорит об юристах: государственная мудрость — святейщее дело, и она не может быть оценена за деньги, и была бы обесчещена установлением цены (1., 1 § 5 D 50.13). Но это не препятствовало тем же юристам устанавливать себе плату под видом «гонорара» и взыскивать ее.
г) Товарищество — societas. В силу договора товарищества два или несколько лиц соглашаются вести какое-либо дело, произведя для этого взносы.
Одним из древнейших видов товарищества является совместное ведение хозяйства братьями после смерти paterfamilias. Гай (в недавно найденном отрывке) указывает, что такое товарищество свойственно римским гражданам с древнейших времен. Это товарищество являлось «законным и естественным товариществом», и другие товарищества возникли по образцу товарищества братьев (Инст. Гая, 3.154-а и 154-6). Развитие оборота и усиление эксплоатации провинций приводит к появлению и других видов товарищества, образуемых в целях ведения торговли или промысла.
Так, еще в —II ст. обычной формой взимания налогов с покоренных провинций (выражавшей беззастенчивый грабеж провинций) являлась сдача взимания налогов с аукциона: получал право взимать налоги тот, кто вносил заранее или обещал собрать большую сумму. Так как организация взимания налогов требовала значительных предварительных расходов, то для взимания налога образовывались особые товарищества из богачей (societates publicanorum). Образуются товарищества и для других хозяйственных целей. При этом различаются: a) societas omnium bonorum — участники товарищества вкладывают в товарищество все свое имущество и б) societas quaestus — в товарищество вкладывается лишь определенное имущество. Товарищество может быть образовано для выполнения определенной операции, например, закупки какого-либо товара в провинции или для эксплоатации определенной вещи (societas alicuius negotiationis или societas unius rei).
Однако товарищества не получили в Риме значительного развития. В основном натуральный характер хозяйства еще не вызывал процессов концентрации имущества. Поэтому товарищество в римском праве являлось лишь личной договорной связью его участников (юридическим лицом товарищество не являлось), и, например, смерть одного из участников влекла за собой прекращение товарищества.
158. Contractus innominati. Круг соглашений, пользовавшихся защитой путем иска, постепенно расширяется. Наряду с договорами, перечисленными выше, возник ряд новых, защищаемых в судебном порядке, договоров. Сводной стороны, возникали в деловой жизни некоторые новые отношения (например, aestimatum); с другой стороны — отношения, существовавшие ранее, но не пользовавшиеся судебной защитой, получили такую защиту (например мена, значение которой возросло в связи с экономическим кризисам, безденежьем и т. п.), наконец, в некоторых случаях новые договоры стали пользоваться охраной в виду их значения для новых форм эксплоатации неимущих (например precarium). Так как иски, вытекавшие из этих договоров, не имели определенного названия (nomen), встречавшегося в ограниченном перечне допускавшихся исков, то эти договоры и получили в позднейшем римском праве название «договоров, не имеющих названия», не поименованных в существовавшем перечне исков — contractus innominati (ср. 1. 2 D 19.5).
Общим признаком этих договоров является то обстоятельство, что в силу неформального соглашения одна сторона передала другой какую-либо вещь. И было признано, что передавшая вещь сторона вправе требовать встречного исполнения.
К числу contractus innominati относятся, прежде всего, следующие:
а) Аеstimatum. Крупный торговец передает мелкому торговцу товары, по оценке, для продажи с тем, чтобы получивший товары в случае продажи передал крупному торговцу деньги, согласно оценке (а излишек оставался у продавца), а если вещь не продана — возвратил самую вещь.
б) Менa (permutatio). Одно лицо передает другому вещь в собственность с тем, чтобы получить взамен другую вещь, также в собственность (от купли-продажи мена отличается не только отсутствием денежной цены, но и тем, что мена требует передачи вещи, т. е. является реальным договором, тогда как купля-продажа относится к числу консенсуальных договоров).
в) Мировая сделка (transactio). Если между сторонами ведется спор, то стороны могут примириться, т. е. каждая из них отказывается в пользу другой стороны от части своих прав. Например, А считает, что Б должен ему 100, а Б утверждает, что он должен 50; согласно мировой сделке стороны могут прекратить свой спор и установить, что Б должен А 75. Если Б передает А эти 75, то А не может предъявлять дальнейших претензий.
г) Precarium — предоставление вещи во временное безвозмездное пользование (в этом — сходство precarium со ссудой), причем давший вещь в любое время может потребовать ее возвращения (отсутствием срока прекариум отличается от ссуды). Отношения прекариума возникали еще в древности между патроном и клиентом: патриции предоставляли клиентам участок земли, сохраняя возможность отобрания участков в любое время. Эти отношения еще не рассматривались как договор, снабженный судебной защитой (интересы клиента гарантировались в некоторой степени лишь религиозными санкциями). В дальнейшем область применения этих отношений расширилась. Прекарий являлся способом эксплоатации мелких землевладельцев. Им давали в пользование участок земли, но возможность отобрать этот участок в любое время (и тем разорить крестьянина) ставила крестьян в тяжелую зависимость от землевладельца и заставляла крестьянина выполнять любые требования собственника земли, лишь бы не лишиться последних средств к существованию. Поэтому лишь с формально юридической точки зрения могли говорить, что precarium является безвозмездным пользованием землей.
159. Pacta. Как уже было указано, соглашение (pactum) порождает обязательство, становится договором (contractus) лишь в том случае, когда установлен иск, защищавший данное соглашение. Однако постепенно некоторые pacta, хотя и не рассматриваемые в качестве договоров, все же начинают пользоваться судебной защитой, другими словами из этих pacta возникает иск. К числу таких pacta относятся, например, следующие:
а) расta adiесtа — соглашения, дополняющие какой-либо договор, например, об уплате должником процентов или о разрешении должнику уплачивать долг по частям;
б) pacta praetoria — общее название для некоторых соглашений, защищавшихся претором. Сюда относятся:
аа) receptum (т. е. «принятие на себя»), в частности: receptum argentariorum — соглашение, в силу которого банкир принимает на себя уплату долга какого-либо лица; receptum nautarum, cauponum, stabulariorum — соглашение о том, что хозяин судна, гостиницы или постоялого двора принимает на себя ответственнюсть за вверенное ему имущество; receptum arbitrii — соглашение о том, что какое-либо лицо принимает на себя обязанность разрешить в качестве третейского судьи спор;
бб) pactum de pecunia constituta — обязательство уплатить в определенный срок свой или чужой долг. Например, этот пакт заключался для уточнения срока уплаты существующего долга или для установления поручительства по чужому долгу;
в) pacta legitima — общее название для некоторых соглашений, защищавшихся в силу распоряжений императоров. Сюда относятся, например:
аа) неформальное обещание совершить дарение;
бб) compromissum — соглашение сторон, между которыми существует спор, подчиниться решению третейского судьи. Это соглашение имеет силу, если оно скреплено присягой сторон и третейского судьи, или если решение уже вынесено, и стороны не заявили против него возражений.

Продолжение ...

Заявка на бесплатную консультацию

Если Вы живете в Москве или Санкт-Петербурге (а также в их областях и некоторых других регионах - см. список в форме заявки) и хотите обратиться с каким-либо вопросом к юристу или адвокату, то у Вас есть возможность получить бесплатную юридическую консультацию.

Для этого нужно либо заполнить и отправить находящуюся ниже форму заявки на консультацию, либо (для тех, кто является жителем Москвы или Санкт-Петербурга) просто позвонить по бесплатным телефонам юридической помощи в Москве: (499) 703-15-39 или в Санкт-Петербурге: (812) 309-86-84